浅谈完善我国“第三者”侵权损害赔偿责任立法的建议

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　　（一）完善配偶权保护制度

　　我国《婚姻法》规定夫妻间应相互忠实的基本原则，在此基础上，一是采用概括式与列举式相结合的办法，在分则中夫妻的人身权利中明确纳入夫妻之间的忠实义务和同居义务，与此同时明确规定违反忠实义务和同居义务的法律后果。二是明确规定配偶权的概念和性质。配偶权是基于合法婚姻关系而在夫妻双方之间发生的、由夫妻双方专属享有的要求对方陪伴生活、钟爱、帮助的基本的身份权利，明确配偶权的性质内容才能对受害配偶的合法权益提供法律救济，为追究“第三者”侵权责任提供请求权基础。三是将身份权中配偶权纳入我国精神损害赔偿的范围，《精神赔偿解释》第2条的内容，明确了在监护关系，亲属关系和亲子关系中，对监护权、亲权、亲属权的保护，明确受害人可请求精神抚慰金，由此确定了特定身份权的精神损害赔偿制度。但不包括配偶权，致使“第三者”侵害婚姻关系给受害配偶造成精神损害，在要求精神损害赔偿时无法可依。建议扩大精神损害赔偿的范围，在实践中根据公平、适当补偿和法官自由裁量的原则确定精神损害赔偿的数额。因此，将身份权中配偶权纳入我国精神损害赔偿的范围很有必要。

　　（二）完善举证、取证制度

　　考虑到原告取证举证难的现实情况，在举证责任的分配上应减轻无过错方的举证责任，实行过错推定原则，即将民事责任的主观要件的举证责任以否定的形式分配给加害人一方，从而避免受害人因不能证明对方的过错而无法获得赔偿的情形。其次，由于此类案件的特殊性，但法律对于取证的方式和手段，不应苛求，在可控范围内允许以特定的方式来取证。

　　（三）明确婚内与离婚时都可追究“第三者”的侵权责任

　　我国现行《婚姻法》离婚损害赔偿制度实行的是对配偶权的保护与婚姻关系的存续相对立的制度。原意在于夫妻之间婚姻关系未破裂时大部分财产为共同财产，一方赔偿给另一方配偶无意义；另一方面也是为了维持家庭的稳定。但“第三者”为婚姻关系外的他人，一旦“第三者”侵害他人婚姻关系时构成侵权时，不论是否导致离婚，法律即应该赋予受害配偶向“第三者”提起损害赔偿的权利。（四）明确规定“第三者”承担侵权损害赔偿责任方式。为增强法律的可操作性，明确规定“第三者”承担侵权损害赔偿责任的方式，建立起财产责任为主，非财产责任为辅；精神损害赔偿为主，财产损害赔偿为辅的责任系统。精神损害赔偿金数额的确定应考虑以下因素:(1)过错方的过错程度;(2)过错方对受害方侵害的手段、场合、行为方式等具体情形 (3)过错方侵权行为所造成的后果;(4)过错方承担责任的经济能力;(5)受诉法院所在地的平均生活水平等。